Bilişim Sistemlerinde Arama ve Elkoyma Tedbirlerinin Şartları

Ceza muhakemesinde maddi gerçeğin ortaya çıkarılması amacıyla uygulanan koruma tedbirleri, bireylerin anayasal haklarına müdahale niteliği taşıdığı için kanunla belirlenmiş sıkı şartlara tabidir. Özellikle gelişen teknolojiyle birlikte suçların bilişim sistemleri üzerinden işlenmesi veya dijital delillerin bu sistemlerde saklanması, genel arama ve elkoyma hükümlerinin yetersiz kalmasına neden olmuştur. Bu bağlamda 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 134. maddesi, bilişim sistemlerinde arama, kopyalama ve elkoyma tedbirlerini özel bir hukuki rejim olarak düzenlemiştir. Bu tedbirlerin hukuka uygun bir şekilde tatbik edilebilmesi, ancak kanunda öngörülen maddi ve şekli şartların eksiksiz bir şekilde gerçekleşmesiyle mümkündür. Aksi takdirde, elde edilen dijital veriler hukuka aykırı delil niteliği taşıyacak ve yargılamada hükme esas alınamayacaktır. Bilişim suçlarında veya diğer suçlara ilişkin delillerin bilgisayar kütüklerinde bulunması ihtimalinde uygulanan bu tedbir, orantılılık ve ultima ratio (son çare) ilkelerinin bir gereği olarak arama ve elkoyma için farklı eşikler öngörmüştür.

Arama ve Kopyalama Tedbirinin Uygulanma Şartları

CMK m.134 uyarınca bilgisayarlarda, bilgisayar programlarında ve kütüklerinde arama ve kopyalama işlemi yapılabilmesi için ilk şart, ortada bir suç dolayısıyla yapılan soruşturmanın bulunmasıdır. Sadece soruşturma aşamasında karar verilebilen bu tedbire, kural olarak kovuşturma evresinde başvurulamamaktadır. Bununla birlikte, 6526 sayılı Kanun ile getirilen en önemli güvencelerden biri, tedbirin uygulanabilmesi için somut delillere dayanan kuvvetli şüphe sebeplerinin varlığı koşulunun aranmasıdır. Şüphelinin üzerine atılı suçu işlediğine ve aranan delillerin ilgili bilişim sisteminde bulunduğuna dair somut emareler mevcut olmalıdır. Aksi halde, keyfi uygulamaların önü açılarak özel hayatın gizliliği ihlal edilmiş olacaktır.

İkinci kritik şart ise, başka surette delil elde etme imkânının bulunmamasıdır. Hukukumuzda orantılılık ilkesinin bir yansıması olan son çare (ultima ratio) prensibi gereğince, soruşturma makamları öncelikle daha hafif koruma tedbirlerine başvurmalı ve ancak bu tedbirlerden sonuç alınamaması halinde bilişim sistemlerinde arama yoluna gitmelidir. Uygulamada sıklıkla karşılaşılan hukuka aykırılıklar, bu şarta riayet edilmeden, doğrudan şüphelinin bilgisayarına müdahale edilmesinden kaynaklanmaktadır. Bu şartların somut olayda gerçekleştiğinin tespiti üzerine, Cumhuriyet savcısının istemi ve sulh ceza hâkiminin kararı ile arama işlemine hükmedilebilir. Gecikmesinde sakınca bulunan hallerde dahi kural olarak Cumhuriyet savcısının doğrudan karar verme yetkisi bulunmamaktadır.

Elkoyma Tedbirine Özgü Ağırlaştırılmış Şartlar

Arama ve kopyalama işlemlerine kıyasla şüphelinin mülkiyet hakkına ve bilişim sistemleri üzerindeki tasarruf yetkisine daha ağır bir müdahale teşkil eden elkoyma tedbiri, uygulaması açısından çok daha katı şartlara bağlanmıştır. Elkoyma tedbirinin hukuka uygun kabul edilebilmesi için öncelikle usulüne uygun olarak verilmiş bir arama ve kopyalama kararının bulunması zorunludur. Kanun koyucu, hiçbir engelle karşılaşmadan doğrudan elkoyma kararı verilmesini engellemiş ve tedrici bir uygulama safhası öngörmüştür. Sadece arama ve kopyalama kararı ile yetinilmeyerek, sistemdeki verilerin kopyalanmasının fiilen imkânsız hale gelmesi durumunda söz konusu koruma tedbirinin en ağır şekli olan elkoyma tedbirine başvurulabilecektir.

Elkoyma işleminin fiilen tatbik edilebilmesi, ancak şifrenin çözülememesinden dolayı bilgisayara girilememesi veya gizlenmiş bilgilere ulaşılamaması hallerinden birinin varlığına bağlıdır. Kolluk görevlileri veya adli bilişim uzmanları tarafından arama esnasında işletim sistemindeki şifrelerin kırılamaması veya verileri erişilmez kılan özel kriptolama yazılımlarının aşılamaması durumunda elkoyma işlemi gerçekleştirilir. Aynı şekilde, silinmiş veya teknik yöntemlerle gizlenmiş verilere olay yerinde basit incelemelerle ulaşılamadığı takdirde, bu bilgilerin geri getirilmesi ve incelenebilmesi maksadıyla cihazlara elkonulması hukuka uygun kabul edilmektedir. Kanun, şifrelerin çözülmesi veya kopyaların alınması akabinde elkonulan cihazların gecikmeksizin iadesini emrederek, bu hukuki müdahalenin geçici niteliğini ısrarla vurgulamaktadır.

Şartların Özet Tablosu

• Soruşturma Şartı: İşlemlerin yalnızca bir suç soruşturması kapsamında yürütülmesi zorunludur.
• Kuvvetli Şüphe: Suçun işlendiğine dair somut delillere dayanan kuvvetli şüphe sebeplerinin bulunması gerekir.
• Son Çare İlkesi: Başka surette hukuka uygun delil elde etme imkânının tüketilip ortadan kalkması aranır.
• Hâkim Kararı: Cumhuriyet savcısının talebi doğrultusunda sulh ceza hâkimi tarafından usulüne uygun karar verilmelidir.
• Elkoymaya Özgü Şartlar: Bilişim sistemindeki şifrelerin çözülememesi veya tespit edilemeyen gizli bilgilere erişim sağlanamaması şarttır.